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如何判斷申請(qǐng)注冊商標(biāo)是否侵犯他人在先著作權(quán)？

日期：2019-08-22 14:59:42 　　點(diǎn)擊：

“你我的碧鷗，有愛的碧鷗。”作為主營高端洗護(hù)品牌的企業(yè)，廣州市碧歐化妝品有限公司(下稱碧歐公司)欲將“BO”圖形作為商標(biāo)注冊在洗護(hù)用品上，因遭遇他人在先完成作品登記的“BIOU圖”美術(shù)作品，而引發(fā)了一場權(quán)利糾葛。

近日，北京市高級(jí)人民法院作出判決認(rèn)為，作品登記號(hào)為19-2009-F-0186號(hào)的美術(shù)作品“BIOU圖”(下稱涉案作品)難以構(gòu)成著作權(quán)法意義上的美術(shù)作品，碧歐公司申請(qǐng)注冊第12113899號(hào)圖形商標(biāo)(下稱涉案商標(biāo)，如圖)并未損害鐘某某所主張的對(duì)涉案作品享有的在先著作權(quán)。

據(jù)了解，涉案商標(biāo)由碧歐公司于2014年8月15日提出注冊申請(qǐng)。經(jīng)審查，原國家工商行政管理總局商標(biāo)局(下稱原商標(biāo)局)于2014年4月20日對(duì)涉案商標(biāo)在化妝品、洗發(fā)液、護(hù)發(fā)素、浴液等部分指定使用商品上的注冊申請(qǐng)予以初步審定并公告。

2014年6月27日，鐘某某針對(duì)涉案商標(biāo)提出異議申請(qǐng)，主張涉案商標(biāo)損害了其對(duì)涉案作品享有的在先著作權(quán)。經(jīng)審查，原商標(biāo)局作出對(duì)涉案商標(biāo)不予核準(zhǔn)注冊的決定。

根據(jù)鐘某某在異議階段提交的作品登記證書顯示，涉案作品名稱為“BIOU圖”，作品類型為美術(shù)作品，作者及著作權(quán)人為鐘某某，作品完成日期為1999年8月18日，作品登記日期為2009年3月26日，所附圖形由字母“b”與“o”及一組條形碼組成，字母“b”和“o”上下排列，條形碼位于整個(gè)圖形的右上角。

2018年3月22日，原國家工商行政管理總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)(下稱原商評(píng)委)作出不予注冊復(fù)審決定認(rèn)為，涉案商標(biāo)的申請(qǐng)注冊損害了鐘某某對(duì)涉案作品享有的在先著作權(quán)，遂決定對(duì)涉案商標(biāo)不予核準(zhǔn)注冊。

碧歐公司不服原商評(píng)委所作復(fù)審決定，繼而向北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院提起行政訴訟。

北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院經(jīng)審理認(rèn)為，鐘某某所主張的圖形難以構(gòu)成著作權(quán)法意義上的美術(shù)作品，涉案商標(biāo)的申請(qǐng)注冊未損害其所主張的對(duì)涉案作品享有的在先著作權(quán)，據(jù)此一審判決撤銷原商評(píng)委所作復(fù)審決定，并判令原商評(píng)委重新作出決定。

根據(jù)中央機(jī)構(gòu)改革部署，原商標(biāo)局、原商評(píng)委的相關(guān)職責(zé)有國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局統(tǒng)一行使。國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局與鐘某某不服一審判決，隨后向北京市高級(jí)人民法院提起上訴。

北京市高級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，涉案作品“BIOU圖”由字母“b”與“o”和一組條形碼組成，其中字母“b”和“o”上下排列，條形碼位于整個(gè)圖形的右上角，字母“b”和“o”進(jìn)行了簡單地處理，右上部分的條形碼占整個(gè)圖形非常小的部分，且條形碼本身為常見圖案，涉案作品“BIOU圖”在構(gòu)圖要素和組合上的取舍尚未達(dá)到著作權(quán)法保護(hù)作品所要求的創(chuàng)造性高度，難以構(gòu)成著作權(quán)法意義上的美術(shù)作品。鑒于此，涉案商標(biāo)的申請(qǐng)注冊未損害鐘某某主張的著作權(quán)。據(jù)此，法院終審駁回國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局與鐘某某的上訴，維持一審判決。(王國浩)

行家點(diǎn)評(píng)

姚小娟浙江天冊律師事務(wù)所律師：根據(jù)我國商標(biāo)法第三十二條規(guī)定，申請(qǐng)商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利。根據(jù)權(quán)利法定原則，上述規(guī)定中的在先權(quán)利包括法定的各項(xiàng)權(quán)利如著作權(quán)、名稱權(quán)等。判斷申請(qǐng)商標(biāo)注冊是否損害他人享有的在先著作權(quán)，主要從以下兩點(diǎn)入手：

第一，主張為在先權(quán)利的作品是否享有著作權(quán)?最重要的就是判斷作品是否具有著作權(quán)法所要求的獨(dú)創(chuàng)性。商標(biāo)作為商業(yè)主體的標(biāo)識(shí)，要求具備顯著特征，即具有區(qū)分商品或者服務(wù)來源的作用，因此商標(biāo)設(shè)計(jì)會(huì)相對(duì)簡潔醒目力求讓相關(guān)公眾過目難忘。而著作權(quán)要求具有獨(dú)創(chuàng)性，指作者獨(dú)立完成且具有創(chuàng)造性，這里的創(chuàng)造性是指能展示作者的獨(dú)特審美趣味，編輯安排等區(qū)別于他人的個(gè)性化內(nèi)容，這意味著具有獨(dú)創(chuàng)性的作品勢必要有區(qū)別于共有領(lǐng)域的內(nèi)容，所以作品相對(duì)會(huì)比較復(fù)雜。因此，在此類案件中，作品是否具有獨(dú)創(chuàng)性，成為法院審查的重點(diǎn)，法院一般會(huì)要求著作權(quán)人說明作品的獨(dú)創(chuàng)性所在以及作品區(qū)別于現(xiàn)有或共有領(lǐng)域的部分內(nèi)容。若作品本身與共有領(lǐng)域內(nèi)容比較接近，賦予作品的作者個(gè)性化內(nèi)容不多，則可能會(huì)被認(rèn)定為不具有獨(dú)創(chuàng)性。

第二，除獨(dú)創(chuàng)性判斷之外，法院還會(huì)依據(jù)著作權(quán)法規(guī)定，對(duì)申請(qǐng)人是否享有作品的著作權(quán)進(jìn)行判斷。此時(shí)，申請(qǐng)人需要舉證其創(chuàng)作完成作品的證據(jù)，如著作權(quán)登記證書、作品底稿、委托創(chuàng)作合同等內(nèi)容，證明自己是權(quán)利人。