如何準確把握商標侵權(quán)行為認定？

市場經(jīng)濟環(huán)境下的商標侵權(quán)行為形式多樣，危害極大且屢禁不止。在司法和行政執(zhí)法實踐中準確界定商標行為的合法性和違法性，不僅涉及保護商標知識產(chǎn)權(quán)的問題，同時也涉及維護公平競爭的市場秩序的問題。想了解更多商標注冊知識，或是其他知識產(chǎn)權(quán)方面的問題，歡迎關(guān)注知春路知識產(chǎn)權(quán)商標注冊網(wǎng)我們有問必答!

如何準確把握商標侵權(quán)行為認定？

從我國的商標法律制度設(shè)計來看，商標權(quán)顯現(xiàn)出“行”（專用權(quán)）與“禁”（禁用權(quán)）的不一致。在“行”的方面，《商標法》第五十六條規(guī)定了注冊商標權(quán)利的效力僅限于核準注冊的商標和核定使用的商品或服務(wù)。但在“禁”的方面，《商標法》第五十七條第（二）項規(guī)定了商標權(quán)利人有權(quán)禁止他人未經(jīng)許可在類似的商品或服務(wù)上使用近似的商標。這樣的規(guī)定就造成了商標侵權(quán)行為認定的任務(wù)十分復(fù)雜和艱巨。筆者根據(jù)工作實踐，就如何在法律的框架內(nèi)準確地把握商標侵權(quán)行為認定的要素、種類和過程作一點探討。

要素

商標侵權(quán)行為是一種特殊的民事侵權(quán)行為，因此，認定商標侵權(quán)行為首先要考慮四個基本的行為要素，這是確認侵權(quán)行為并追究其法律責任的根據(jù)。同時，還應(yīng)充分注意到商標侵權(quán)行為自身的特殊性，即侵權(quán)次數(shù)、案值大小和危害程度等情況，這是裁量行政處罰尺度的依據(jù)。

一是有違法行為存在。行為的違法性是指行為人實施的行為違反了《商標法》《商標法實施條例》及其他有關(guān)法律的規(guī)定，即發(fā)生了行為人違反了法律規(guī)定的商標正常使用原則，未經(jīng)商標注冊人的許可，擅自在相同或類似商品上使用了與他人注冊商標相同或近似的商標，或妨礙商標注冊人行使商標專用權(quán)的行為。商標違法行為的存在是侵權(quán)行為構(gòu)成的前提條件。

二是有損害事實發(fā)生。損害事實在商標侵權(quán)行為中是一個具有特殊性的條件。至于損害事實，可以是物質(zhì)損害，也可以是非物質(zhì)損害。物質(zhì)損害是指造成商標權(quán)利人在經(jīng)濟利益上的減少、消滅；非物質(zhì)損害是因侵犯商標專用權(quán)而致使權(quán)利人的商品信譽、企業(yè)形象被損毀、貶低。對物質(zhì)損害的認定應(yīng)由被侵權(quán)人舉證，對非物質(zhì)損害的認定，無法進行嚴格的舉證判斷，因此無需舉證，只要存在侵權(quán)行為，就可認定有非物質(zhì)損害。

三是有主觀過錯因素。2014年修訂執(zhí)行的《商標法》將原法第三十八條第(二)項“銷售明知是侵犯注冊商標專用權(quán)的商品”的“明知”刪除，即取消了認定此行為侵權(quán)的主觀構(gòu)成要件，確認適用“無過錯責任”原則，也就是說無論侵權(quán)人主觀上是故意還是過失，都應(yīng)承擔法律責任。執(zhí)行這一原則，主要不是根據(jù)責任人的過錯，而是出于損害的客觀存在，根據(jù)侵權(quán)行為的危險性質(zhì)與所造成的損害后果，而由法律規(guī)定的特別的責任。

四是有因果關(guān)系構(gòu)成。損害事實不同，形成的因果關(guān)系也不同。侵犯商標專用權(quán)的違法行為造成了損害事實的客觀存在，則違法行為與損害事實形成了因果關(guān)系。例如：銷售假冒名牌的酒，質(zhì)量很差，消費者飲用后，會誤認為某種名牌酒的質(zhì)量下降了，這就是侵權(quán)行為與損害后果之間的因果關(guān)系。如果損害事實的發(fā)生是因為其他原因所致，則不構(gòu)成商標侵權(quán)行為的因果關(guān)系。

在查處涉嫌商標侵權(quán)案件時，只有當上述四個行為要素同時具備時，才能判定商標侵權(quán)行為的成立。

種類

對商標侵權(quán)行為種類的確定，散見于現(xiàn)行有效的相關(guān)法律、法規(guī)和司法解釋等法律文書之中。

根據(jù)《商標法》第五十七條規(guī)定，下列7種行為均屬侵犯注冊商標專用權(quán)：未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標的；未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標近似的商標，或者在類似商品上使用與其注冊商標相同或近似的商標，容易導致混淆的；銷售侵犯注冊商標專用權(quán)的商品的；偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的；未經(jīng)商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的；故意為侵犯他人商標專用權(quán)行為提供便利條件，幫助他人實施侵犯商標專用權(quán)行為的；給他人的注冊商標專用權(quán)造成其他損害的。

根據(jù)《商標法實施條例》第八章規(guī)定，下列2種行為均屬侵犯注冊商標專用權(quán)：為侵犯他人商標專用權(quán)提供倉儲、運輸、郵寄、印制、隱匿、經(jīng)營場所、網(wǎng)絡(luò)商品交易平臺等，屬于商標法第五十七條第六項規(guī)定的提供便利條件；在同一種商品或者類似商品上將與他人注冊商標相同或者近似的標志作為商品名稱或者商品裝潢使用，誤導公眾的，屬于商標法第五十七條第二項規(guī)定的侵犯注冊商標專用權(quán)的行為。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理商標民事案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定，下列4種行為均屬侵犯注冊商標專用權(quán)：將與他人注冊商標相同或者相近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認的；復(fù)制、摹仿、翻譯他人注冊的馳名商標或其主要部分在不相同或者不相類似商品上作為商標使用，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的；將與他人注冊商標相同或者相近似的文字注冊為域名，并且通過該域名進行相關(guān)商品交易的電子商務(wù)，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認的；復(fù)制、摹仿、翻譯他人未在中國注冊的馳名商標或其主要部分，在相同或者類似商品上作為商標使用，容易導致混淆的。

綜上所述，目前我國現(xiàn)行的法律、法規(guī)和司法解釋規(guī)定的侵犯商標專用權(quán)行為的種類共有13種。由于成文法的模糊性、不周延性、滯后性等局限性，并未能窮盡列舉所有的商標侵權(quán)行為。因此，當商標侵權(quán)行為在成文法中找不到相對應(yīng)的種類規(guī)定時，要么適用兜底條款，要么適用法律基本原則，以此讓侵權(quán)人承擔相應(yīng)的法律責任。

過程

對侵犯注冊商標專用權(quán)行為的認定過程，主要有以下四個基本步驟：

一是確定商標的權(quán)利范圍。注冊商標專用權(quán)范圍，是指商標注冊人對其所注冊的商標所享有的使用權(quán)的范圍，確定商標權(quán)利范圍是認定商標侵權(quán)的基本依據(jù)，判斷一個商標侵權(quán)行為是否構(gòu)成侵權(quán)應(yīng)具備的一切因素，都是圍繞注冊商標專用權(quán)的權(quán)利范圍來認定的。根據(jù)《商標法》第五十六條規(guī)定：“注冊商標的專用權(quán)，以核準注冊的商標和核定使用的商品為限。”兩者不能分開，也不能改變，這就為注冊商標的權(quán)利范圍作了限定，也為認定商標侵權(quán)行為確定了與被控侵權(quán)對象進行比較的法定標準。

二是確定被控的具體對象。被控侵權(quán)對象的確定是由兩個方面的因素所決定的，被控侵權(quán)的商標，這是鎖定侵權(quán)的權(quán)屬指向；被控侵權(quán)的商標所使用的商品，這是鎖定侵權(quán)的權(quán)屬范圍。商標與商品的二位一體構(gòu)成了被控侵權(quán)的具體對象。確定被控侵權(quán)具體對象的意義，在于確定和固化被控侵權(quán)行為的載體，為下一步與商標專用權(quán)的保護對象和范圍進行相同或相似的比對提供事實根據(jù)。它與確定注冊商標專用權(quán)的權(quán)利范圍同樣重要，它是認定商標侵權(quán)行為的另一比較對象。

三是確定侵權(quán)的構(gòu)成要素。將被控侵權(quán)對象與被侵權(quán)注冊商標和該注冊商標所核定使用的商品進行比較，認定被控侵權(quán)的商標與被侵權(quán)注冊商標是否相同或者近似，以及被控侵權(quán)商標所使用的商品與被侵權(quán)注冊商標所核定使用的商品是否屬于同一種類或者相類似。并進一步確認侵權(quán)行為人是否存在主觀故意或過失，侵權(quán)行為是否給權(quán)利人造成損害事實，以及侵權(quán)行為與損害事實之間是否存在因果關(guān)系等因素，以此確認是否構(gòu)成商標侵權(quán)行為的要素。

四是確定侵權(quán)的行為種類。確定侵權(quán)行為種類，首先要根據(jù)侵權(quán)的具體行為和行為構(gòu)成要素進行綜合分析，然后根據(jù)案件調(diào)查事實以及侵權(quán)行為的特殊性作出正確的判斷，最后對應(yīng)相關(guān)的法條進行歸類定性，并確定相應(yīng)的處罰措施。

通過認定侵權(quán)行為的四個基本步驟，特別是經(jīng)過將被控侵權(quán)對象的構(gòu)成因素與被侵權(quán)對象的構(gòu)成因素進行整體與局部、并列與隔離比較后，就能初步認定是否構(gòu)成商標侵權(quán)行為。

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